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面对商标流氓，UP主们该如何维权？

近日，有关敬汉卿姓名被抢注商标的新闻甚嚣尘上，“商标流氓”公司不仅觊觎UP主账户，其势力更是蔓延至微博大V、知名微信公众号等（以下统称“UP主们”），更有甚者以此向UP主勒索。

一旦账号被抢注商标， UP主们再使用该商标可能面临被诉风险、原先使用该商标的产品销售也可能受阻；而如果商标流氓利用该商标盈利，还可能使消费者产生误解，对UP主们的声誉造成负面影响。

因此，面对商标流氓，UP主们该如何维权？根据不同情况，本文整理了如下维权之道：

维权第一式：釜底抽薪之工商举报

工商举报系成本最低的维权方式之一，而且具有釜底抽薪的效果，建议UP主们先积极尝试此法。若商标流氓企业的经营状况异常，工商部门接到举报投诉后，经检查符合条件的可以吊销营业执照。

典型属于“经营状况异常”的情况有“长期不营业”，具体体现为该企业成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上，或者领取营业执照后满6个月尚未开展经营活动或者停止经营活动满1年。

实践中那些专门从事抢注他人商标进行转卖或勒索的企业大多符合此种情况。

此外，若涉案企业连续两个年度未依法报送年度报告且未进行纳税申报，各级工商部门可依法开展清理工作，清理方式包括吊销营业执照；或者涉案企业通过登记的住所或者经营场所无法联系或未按照规定期限公示年度报告，工商部门应当将之列入经营异常名录。

纳入异常名录的企业届满3年未履行公示义务的，将被列入严重违法企业名单。

因此，若商标流氓存在上述情形之一， UP主们都可积极尝试投诉举报。

若商标流氓系个体工商户，是否可以参照前述规定申请吊销营业执照？

根据《市场监管总局关于做好2018年度市场主体年报公示工作的通知》，长期停业未经营的个体工商户也应当被清理。

敬汉卿案中，抢注其姓名商标的主体镜湖区知桥电子产品销售部(以下简称“知桥电子”)就是一家2017年8月29日注册的个体工商户，其2017年度报告显示2017年的销售和纳税总额均为0，该个体户很可能存在长期未经营之情形。

因此，敬汉卿可以尝试向知桥电子的登记机关举报。

维权第二式：亡羊补牢之异议申请和宣告无效

当账号被商标流氓抢注，根据不同阶段UP主们可以采取不同策略：若系争商标公告期尚未届满，此时商标还未被核准注册，UP主可以向商标局提出异议;若系争商标已被核准注册，则可以向商标局申请宣告商标无效。

（一）异议申请

系争商标公告期尚未届满，以UP主商标遭抢注为由提出商标异议，进而阻碍商标核准注册，最常用的是《商标法》第三十二条：“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。”

（二）宣告无效

商标流氓抢注的商标处于公告期内，UP主才可以申请异议。若UP主不幸错失了异议申请的时机，商标公告期已届满，系争商标已被核准注册，此时只能申请宣告商标无效，申请依据为：《商标法》第四十四条第一款[10]和第四十五条第一款[11]，二者满足其一即可。

维权第三式：主动出击之状告抢注人

鉴于商标流氓气焰嚣张，除了前述维权之道外，UP主们可否主动出击、先发制人？

部分律师认为UP主们可以以不正当竞争为由状告商标流氓，依据为《反不正当竞争法》(2019修正，以下简称《竞争法》)第六条中规定的“擅自使用他人有一定影响的企业名称(包括简称、字号等)、社会组织名称(包括简称等)、姓名(包括笔名、艺名、译名等)”。

不过，以敬汉卿案为例，笔者认为关键在于如何认定知桥电子存在擅自使用行为。

单纯的商标注册行为并不构成《竞争法》禁止的擅自使用行为。

无论“擅自使用”是否包含销售行为，单纯的商标注册行为既不属于《商标法》第四十八条[16]规定的直接使用商标行为，亦不属于《商标法》第五十七条规定的包含销售在内的多项商标使用行为。

因此，仅凭商标注册这一行为，难以构成不正当竞争行为。

维权第四式：先下手为强之初期注册

以上维权第一式~第三式，均为事后救济手段。此外，UP主们更应当注重事前保护：

在初期进行商标战略布局，为自己的账户注册商标，尤其是在商标注册成本并不高的当下。根据中国商标网《关于调整商标注册收费标准的公告》(20190619)，商标注册费如下：

商标注册系按商品或服务的类别注册并予以保护，一共分为四十五类。

若不考虑成本，最保险的方案为全类别注册，对商标进行全方位保护；若为节约成本考虑，UP主们开展业务经营最需要注册的类别为第35类中3501广告和第41类中4102组织和安排教育、文化、娱乐等活动和4105文娱、体育活动的服务，共两件商标。

出于商标战略布局的考虑，建议UP主们委托商标代理机构或律师事务所制定商标保护方案，并选择具体的商品或服务类别注册，以实现既保险又节约成本的双重效果。

目前商标局不接受国内自然人以个人名义注册商标，国内自然人需依托商主体资格才能申请注册。

因此，UP主个人若想要注册商标，建议设立工作室（个人独资企业形式）、有限责任公司或个体工商户，并提交营业执照等证明材料。

对于商标注册申请缺乏经验的UP主们，可以委托商标代理机构或律师事务所办理。

需注意，从商标注册申请到核准注册，一般需要一年多的时间。鉴于网红经济的时效强、周期短等特点，UP主们更应当留意该时间成本，及早规划、及早注册。